Воронеж, ул. Кривошеина, 13 (БЦ «Фестиваль»), оф. 203

Блог

Как составить идеальный договор

Согласно статистическим данным по рынку юридических услуг России за 2017-2018 год более 70 % предприятий малого и среднего бизнеса не имеют в своем штате единицы юрисконсульта. Вместе с тем, в своей ежедневной деятельности предприятия, независимо от числа его сотрудников или годового оборота заключают десятки различных договоров.

Несмотря на этот факт, лишь немногие предприниматели ответственно подходят к формальной составляющей договорной работы, зачастую ориентируясь только на показатели сиюминутного финансового результата заключенного контракта. Иными словами, выгодный «здесь и сейчас» договор, при внезапном изменении обстоятельств или с неизбежным течением времени, способен в одночасье превратиться в серьезную проблему, способную отравить вашу жизнь надолго.

Кроме того, за последние годы законодательство претерпело существенные изменения, серьезно изменилась и судебная практика, поэтому в настоящей статье мы постараемся осветить не только базовые понятия по теме, но и наиболее важные изменения законов.

Безусловно, охватить такую обширную тему в условиях предоставленного времени, не представляется возможным, однако мы в состоянии освоить ряд работающих приёмов — лайфхаков, с помощью которых конечный финансовый результат от ваших договоров будет выше, а головная боль от них – меньше.

Практика работы нашей компании позволяет сделать однозначный вывод о том, что в договорной работе существует только два основных правила:

Правило №1. Медовый месяц длится всего месяц. Никогда не надейтесь на то, что отношения с вашим контрагентом будут такими же простыми, понятными и конструктивными как в период переговоров и заключения договора. Оформляя ваши договоренности на бумаге отталкивайтесь от обратного.

Правило №2. Бумаг много не бывает. Современные механизмы разрешения споров наделяют нас довольно широкими механизмами доказывания своей позиции. Поэтому аккуратно сохраненные электронные письма или вовремя зафиксированный на бумаге акт (письмо, справка, возражения) способны не только напомнить контрагенту о договоренностях, но и создать серьезный перевес в случае судебного спора.

Практические приемы договорной работы

Итак, все преддоговорные этапы пройдены, понимание по всем ключевым моментам с партнером достигнуто. И перед вами стоит задача подготовить документ, который все эти договоренности зафиксирует. Если в штате вашей компании нет юриста, вы будете или готовить договор сами или возьмете за основу форму, составленную вашим контрагентом.

Как бы то ни было, есть простые рекомендации, которые помогут вам составить договор, который будет не простой формальной бумагой, а эффективным инструментом работы с партнером.

Перед подписанием договора четко уясните вид договора, регулирующий ваши отношения с контрагентом, изучите требования законодательства к этому виду договора, форму договора, требования к сторонам договора и его существенные условия. В зависимости от того, собираетесь ли вы составить договор купли-продажи, аренды, подряда или иной другой, его сущность и специфические особенности указаны в соответствующих статьях гражданского законодательства.

Ознакомиться с этими требованиями можно, например, на сайтах правовых систем Консультант Плюс или Гарант, где эти документы имеются в бесплатном круглосуточном доступе.

Правильное понимание сущности договора очень важно, т.к. от этого зависит порядок заключения, надлежащего исполнения и прекращения договора и позволяет «заточить» типовой договор под вашу ситуацию.

Проверьте, не собираетесь ли вы включить в договор условия, которые законом прямо запрещены. Например, содержащееся в договоре залога условие о том, что после начала реализации заложенного имущества процедуру нельзя прекратить внесением просроченной части долга или всего долга целиком, будет ничтожно, так как Гражданский кодекс это прямо запрещает.  Казалось бы, запрет вполне логичный, но в договорах залога, заключаемых с банками, такое положение до сих пор встречается.

Есть отдельные категории правил, так называемые диспозитивные нормы, которые относятся на регулирование самими сторонами. Их очень легко узнать по словам: «… если законом или договором не предусмотрено иное». Это значит, что основная идея закона может быть изменена или отменена сторонами. Например, статьей 611 ГК РФ предусмотрено, что арендодатель обязан производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором аренды. Капитальный ремонт должен производиться в срок, установленный договором, а если он не определен договором или вызван неотложной необходимостью, в разумный срок. А если в вашей «болванке» было оговорено иначе? И в вашем арендуемом офисе случился пожар из-за неисправной проводки?

Определитесь с формой договора, помните, что в зависимости от вида сделки, которую вы намереваетесь осуществить, зависит и порядок ее оформления. Проверьте, нуждается ли ваш договор в государственной регистрации или нотариальном удостоверении, возможно норма об обязательном нотариальном удостоверении включена вашим контрагентом.

Не пренебрегайте тщательным изучением текста договора, который вы планируете подписать, всегда оценивайте содержание договора с точки зрения защиты вашей позиции при возможном конфликте сторон. Замечательно, если Вы уверены в порядочности деловых партнеров, но жизнь порой вносит самые неожиданные коррективы даже в проверенные временем отношения. В такой ситуации небрежное оформление договора может сыграть с Вами дурную шутку.

Работу с договором во многом могут облегчить сборники типовых договоров и бесплатные онлайн сервисы по построению шаблонных договоров, где помимо образцов документов обычно даются дельные рекомендации по их подготовке и заключению. Однако к типовым договорам следует относиться очень внимательно, поскольку они разрабатываются в расчете на стандартную ситуацию, и при всем желании не могут учесть особенностей именно вашего бизнеса и именно ваших задач. К тому же там могут содержаться излишние в данном случае положения, сохранение которых может лишь помешать нормальному ходу сделки.

Не менее осторожно мы рекомендуем оценивать проекты договоров, представляемые для подписания Вашими партнерами: зачастую сторона, берущая на себя бремя разработки такого документа, пытается оговорить для себя более выгодные условия участия в сделке. Порой встречаются договоры, согласно которым одной фирме достаются широкие права, а другой — одни лишь обязанности и, как правило, строгая ответственность за их неисполнение. Особенно часто такая история встречается в отношениях с крупными сетями и государственными структурами.

Обнаружив подобный дисбаланс, не стесняйтесь ставить вопрос о корректировке договора. При этом вы можете апеллировать к положениям пункт 11 Постановления Пленума ВАС от 14.03.2014 года №16 «О свободе договора и ее пределах»:

«При разрешении споров, возникающих из договоров, в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора (статья 431 ГК РФ), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.

Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.)».

Помимо определения предмета договора в его тексте следует прописать все существенные условия, установленные законом для того или иного вида договора. Например — цена, срок выполнения работ или размер арендной платы. Все эти условия должны быть прописаны четко, без возможности их двоякого толкования. При несогласовании существенных условий договор будет незаключенным.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Тут уместны два комментария. Во-первых, уточните в законе существенные условия для Вашего вида договора. Во-вторых внимательно прочитайте текст договора, что бы проверить не установила ли в нем одна из сторон какие-либо дополнительные условия, определенные ею как существенные.

Как выбрать подходящую типовую форму договора и доработать ее для своих целей и задач?

Если читателю интересно мое профессиональное мнение – то самостоятельная подготовка серьезного договора лицом, не имеющим опыта юридической работы – сродни самостоятельному удалению аппендицита врачом – стоматологом. На бумаге вроде все понятно, но о последствиях можно только молиться.

Вместе с тем подготовкой договоров зачастую занимаются менеджеры по продажам, бухгалтеры и даже секретари.

На существующем уровне развития сети Интернет найти в сети любой документ не представляется особо сложной задачей. Форма договора при этом не исключение. Вбив в поисковой строке своего браузера «Договор подряда образец docx» вы получите сотни страниц результатов, с огромным количеством всевозможных договоров.  Многие юридические конторы и адвокатские образования размещают у себя на сайтах большое количество образцов  договоров и приложений к ним.

Разумеется, это делается с целью «показать товар лицом», что бы потенциальные клиенты сумели оценить высокую технику подготовки документа и степень детализации. Поэтому если перед вами стоит задача подготовить договор, а возможности обратиться к юристу нет взять – то первое что придет вам в голову – это идея взять за основу типовой документ, найденный в сети интернет. По каким критериям вы будете оценивать качество найденного документа? Скорее всего, по количеству страниц и умных юридических фраз – чем больше, тем лучше.

Поскольку моя задача не отговорить читателя делать договор самому, заплатив при этом деньги за его подготовку нам, а дать вам практические советы по подготовке более-менее жизнеспособного договора, в ближайшие несколько минут мы освоим несколько базовых приемов, с помощью которых вы сможете оценить исходный материал для подготовки вашего договора и доработать его под себя. Итак, начнем.

Самый первый тезис, который вам надлежит запомнить – найдя типовую форму договора мы ее дорабатываем. Всегда. И касается не только замены реквизитов сторон, но и доработки всего договора с учетом специфики вашей деятельности, не забыв отразить в нем достигнутые на словах договоренности с партнером по сделке.

Выбирайте такую типовую форму договора, которая написана понятным вам языком. Обилие специальных юридических терминов, заимствований и конструкций из международного частного права во взаимосвязи со специальными законами и всеми положениями договора будет понятно только специалисту. В случае самостоятельной работы, вы должны от и до понимать, что написано вашем договоре.

Первоочередной задачей является определение его предмета. Предмет договора это совокупность работ, действий или обязательств, характеризующих суть договора. При отсутствии четкого определения предмета договора он не будет считаться незаключенным. Забудьте про формулировки вроде «Предметом настоящего договора является выполнение строительных работ» или «подготовка сайта» или «поставка станка» или «организация торжества». Будьте предельно конкретными – если мы строим забор – опишите где расположен забор, его длина, из чего сделан, какой формы и т.п. Делаете для клиента авансовый отчет – напишите за какой квартал, какого года, для какой компании. Копаете землю – в каком месте копаете, как глубоко и какой лопатой.

Важным моментом в исключении возможных ошибок является одинаковое понимание двумя сторонами терминологии договора. Употребляемые в договоре термины, в том числе специального характера, должны однозначно трактоваться сторонами. При необходимости расшифровка этих терминов может быть включена в один из первых разделов содержательной части договора либо помещена в приложение.

Совместно с партнером четко проработайте такой важный раздел договора, как «Условия и порядок расчетов», в первую очередь размеры, сроки и документальные основания производства как авансовых, так и окончательных платежей. Для правильной оценки содержания представленного договора обязательным условием является приобщение всех упоминаемых в нем приложений (планов работ, перечней имущества и оборудования, графиков, схем и т.п.).

Этим документам порой придается второстепенное значение, однако содержащиеся в них сведения, либо наличие ссылок на эти документы в тексте договора при отсутствии таковых могут негативно отразиться на исходе возможного спора.

Отдельного внимания заслуживает раздел «Изменение и расторжение договора». Если ваш договор предполагается к использованию в течение длительного времени – поверьте, этот раздел будет одним из самых важных. По общему правилу, условия, определенные единожды действуют на протяжении всего срока действия вашего договора и изменить договоренности даже в судебном порядке, зачастую бывает невозможно. Мы все помним печальную историю валютных договоров в 2014 году – поэтому будьте гибче. Договоритесь со своим партнером, при каких обстоятельствах ваш договор может быть изменен, «поставлен на паузу» или расторгнут – изменение цен на ключевые комплектующие, рост курса валют, введение дополнительных налогов или пошлин. Не стесняйтесь закладывать в договор условие, обязывающее вашего контрагента за стол переговоров для пересмотра договора при изменении любых объективных показателей, влияющих на прибыль или величину маржи.

Подписаться на рассылку!

Отправляя заявку я даю свое согласие на обработку своих персональных данных ЮК “Максима” в соответствии с Федеральным законом от 27.07.2006 года №152-ФЗ «О персональных данных»